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建设工程合同的谈判、签订与审查

1. 建设工程合同的谈判

1.1 合同谈判前需有相关的法律知识的储备

■这是合同谈判人员应具备的最基本条件

1.2 合同谈判的准备工作

■谈判人员的组成(三类人员)

◇懂建筑方面的法律法规与政策的人员

◇懂工程技术方面的人员

◇懂建筑经济方面的人员

■相关资料的收集

◇对方的资信状况

◇履约能力

◇发展阶段

◇已有成绩

◇工程的由来

◇土地情况

◇项目进展

◇资金来源

◇双方参加谈判的人员名及其情况

■对谈判主体的分析

◇发包方需要进行的分析

→确定合同的标的物

→进行招标投标工作的准备

→对承包方进行考察

→全面考察承包方资质与能力

◇承包方需要进行的分析

→对发包方进行调查研究

→对原则性问题不能让步

→注意项目本身是否有效益，己方是否有能力承接

◇对对方的分析

→对对方谈判人员的分析

→对对方实力的分析

◇谈判目标可行性及双方优势与劣势分析

→双方目标是否合理

→双方优势劣势分析

■拟定谈判方案

◇列出双方能取得一致的内容

◇列出原则性的分歧问题

◇列出谈判的重点和难点

1.3 合同谈判的策略和技巧

■掌握谈判议程，合理分配各议题的时间

■高起点战略-谈判之初提出苛刻的条件，以后再进行妥协

■注意谈判氛围-采取润滑措施，舒缓压力

■适当的拖延与休会-陷入僵局时要冷处理

■避实就虚-利用对方弱点，回避自己弱点

■分配谈判角色，发挥专家的作用-多角色团队配合

【典型例题】谈判者在谈判之初会有意识地向对方提出苛刻的条件，使对方会过高地估计本方的谈判底线，从而在谈判中更多地做出让步，为种谈判技巧称为()。

A.避实就虚

B.不平衡报价

C.高起点战略

D.先发制人战略

[答案]C

2. 建设工程合同的签订

2.1 订立合同遵循的原则

■平等、自愿原则

■公平原则

■诚实信用原则

■合法原则

2.2 订立合同的方式

■要约邀请-招标公告和招标文件

■要约-投标文件

■承诺-中标通知书

■合同成立并生效-双方订立书面合同

【典型例题】下列市场行为中，不属于承诺的有( )。

A.发布招标公告(要约邀请)

B.发布拍卖公告(要约邀请)

C.发售招标文件(要约邀请)

D.发出中标通知书(承诺)

E.递交投标文件(要约)

[答案]ABCE

2.3 订立合同的形式

■工程施工合同应当采用书面合同形式

2.4 工程合同的内容

■工期

■质量

■造价

【2008年真题·多选题】在实践中，施工合同中关于( )方面的条款是最重要的条款。

A.环境

B.工期

C.造价

D.安全

E.质量

[答案]BCE

[解析]在实践中，施工合同中关于工期、质量、造价方面的条款是合同的最重要条款。

3. 建设工程合同的审查(三方面的审查)

3.1 审查合同是否符合有效条件

■合同成立与合同生效的区别

◇合同成立指当事人完成了签订合同过程，就合同内容协商一致。

◇合同生效指合同产生法律效力，当事人的合同权利受法律保护，合同义务具有法律上的强制性

◇合同的成立体现了当事人意志，并不等于合同得到了法律认可的效力。而合同生效体现国家意志，即合同产生法律的效力

■合同生效的条件

◇订立合同的当事人必须具有相应民事权利能力和民事行为能力-主体合格原则或有行为能力原则

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